深 圳 市 福 田 區(qū) 人 民 政 府

行政復(fù)議決定書

深福府復(fù)決﹝2020﹞7號

申請人：深圳鴻記果木餐飲有限公司

法定代表人：謝**

委托代理人：趙**，男，居民身份號碼：**

被申請人：深圳市福田區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察局

住址：深圳市福田區(qū)福強路金地工業(yè)區(qū)106棟四樓

法定代表人：吳強華，職務(wù)：局長

　　申請人因不服被申請人于2019年11月14日以深福田規(guī)土監(jiān)行案[2019]**號《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》作出的具體行政行為，向本機關(guān)申請行政復(fù)議，本機關(guān)已依法受理。被申請人已向本機關(guān)提交了書面答復(fù)及作出該具體行政行為的有關(guān)證據(jù)，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　申請人稱：本店證件齊全，**工業(yè)園也有相關(guān)協(xié)議，同時此建筑為歷史建筑。在**工業(yè)園建筑圖紙上有所標(biāo)記，在**工業(yè)園與我店一樣為臨時建筑的店鋪有很多，一一列舉照片。作為一個公民，合法納稅人享有知情權(quán)，沙頭街道執(zhí)法隊選擇性執(zhí)法，強制執(zhí)法殺一儆百做法完全不能理解。

　　被申請人稱：一、被申請人依法具有查處規(guī)劃違法行為的職權(quán)

　　根據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第二條、第十一條的規(guī)定，被申請人作為區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察機構(gòu)具有查處轄區(qū)內(nèi)規(guī)劃違法行為的法定職責(zé)，包括對規(guī)劃違法行為進行調(diào)查、對規(guī)劃違法行為依法實施行政處罰、依法實施行政強制執(zhí)行等。

　　二、被申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》認(rèn)定的違法事實清楚,證據(jù)充分

　　根據(jù)被申請人日常巡查的記錄，涉案違法臨時建筑在2018年9月14日已經(jīng)被自行拆除，在2019年9月27日又恢復(fù)重建，并由申請人作為商鋪經(jīng)營使用。申請人在未經(jīng)審批情況下，擅自在深圳市福田區(qū)沙頭街**東邊樓梯口處進行違法臨時建設(shè)，建設(shè)部分包括一處面積為32.47平方米的磚混結(jié)構(gòu)建筑物商鋪以及一處面積為64.42平方米的鋼架結(jié)構(gòu)雨棚。申請人的上述行為違反了《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十四條第一款的規(guī)定以上違法事實有《現(xiàn)場勘驗筆錄》《現(xiàn)場取證照片》《調(diào)查詢問筆錄》《深圳市建筑物測繪報告》等證據(jù)予以證明。

　　三、被申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》適用法律正確,內(nèi)容適當(dāng)

　　申請人未經(jīng)審批擅自進行臨時建設(shè)的行為違反了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十四條第一款的規(guī)定，被申請人依據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第三十五條的規(guī)定，責(zé)令申請人在2019年10月17日前，自行拆除位于泰然九路**東邊樓梯口處違法加建的臨時建筑。申請人逾期未自行拆除，被申請人依據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第三十五條的規(guī)定，決定于2019年11月19日對涉案違法臨時建筑進行拆除，并向申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》，告知申請人擬進行拆除的時間、地點。被申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》適用的法律法規(guī)正確、內(nèi)容適當(dāng)。

　　四、被申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》的程序合法，并無不當(dāng)

　　2019年9月25日，被申請人收到反映泰然九路**店涉嫌違建問題的投訴。

　　2019年9月27日，被申請人根據(jù)投訴情況到涉案違法建筑處進行了現(xiàn)場檢查勘驗、拍攝了現(xiàn)場照片，制作了《現(xiàn)場勘驗筆錄》《現(xiàn)場取證記錄》，并正式受理本案、向申請人作出《協(xié)助調(diào)查通知書》，要求申請人在2019年9月29日到被申請人處協(xié)助調(diào)查。

　　2019年9月28日，被申請人委托深圳市**有限公司對涉案違法臨時建筑進行了測繪，出具了《深圳市建筑物測繪報告》。同時被申請人還向福田區(qū)住建部門去函，要求住建部門協(xié)助調(diào)查涉案臨時建筑是否經(jīng)過報批報建程序。

　　2019年9月29日，被申請人依法向深圳**有限公司委托代理人李**及申請人委托代理人趙**分別進行了調(diào)查詢問。李**稱涉案建筑所在場地是由深圳**有限公司作為停車位出租給申請人使用的，涉案建筑是由申請人自行拆除重建的。趙**稱涉申請人其之前為配合消防驗收的需求拆除了涉案違法臨時建筑，后僅經(jīng)過了物業(yè)公司同意恢復(fù)了涉案違法建筑的建設(shè)。2019年9月30日，被申請人在收到福田區(qū)住建部門關(guān)于涉案違法臨時建筑未經(jīng)過報批報建程序的復(fù)函后正式立案。

　　2019年10月8日，被申請人依法向申請人委托代理人趙**進行調(diào)查詢問，被詢問人稱涉案違法臨時建筑系申請人經(jīng)營的店鋪。2019年10月10日，被申請人在集體討論后根據(jù)查明的違法事實作出并向申請人張貼送達(dá)《限期拆除通知書》，要求申請人在收到《限期拆除通知書》后七日內(nèi)自行拆除涉案臨時建筑。

　　2019年11月14日，因申請人逾期未自行拆除涉案臨時建筑，被申請人根據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第三十五條的規(guī)定，決定在2019年11月19日拆除涉案臨時建筑，并向申請人作出涉案《臨時建筑物(構(gòu)筑物、設(shè)施)拆除通知書》，告知申請人擬進行拆除的時間、地點。被申請人的行為完全符合《中華人民共和國行政處罰法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》等相關(guān)程序規(guī)定，并無不當(dāng)。

　　五、申請人主張被申請人選擇性執(zhí)法、強制執(zhí)法無法律依據(jù)

　　申請人稱**工業(yè)園內(nèi)臨時建筑店鋪很多，并不是申請人有權(quán)實施違法臨時建設(shè)行為的依據(jù)，申請人不能因此免于承擔(dān)法律責(zé)任；申請人關(guān)于被申請人選擇性執(zhí)法的主張，屬于主觀臆測，沒有任何依據(jù)。《監(jiān)察條例》屬于經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)，在深圳經(jīng)濟特區(qū)范圍內(nèi)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。根據(jù)《監(jiān)察條例》第三十五條的規(guī)定，對于已經(jīng)書面通知當(dāng)事人限期自行拆除的違法臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施,當(dāng)事人逾期不拆除的，被申請人有權(quán)予以拆除。被申請人作出涉案《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》屬于被申請人依法履職的行為，不存在強制執(zhí)法情形。

　　綜上所述，被申請人作出涉案《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》所依據(jù)的違法事實清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，程序合法，申請人提出的行政復(fù)議理由沒有任何事實和法律依據(jù)。懇請復(fù)議機關(guān)依法維持被申請人的行政行為。

　　經(jīng)查：2019年9月25日，被申請人收到來訪舉報，有人反映福田區(qū)沙頭街道**涉嫌違建問題。2019年9月27日，被申請人執(zhí)法人員制作《現(xiàn)場勘驗筆錄》。同日，被申請人制作《案件受理登記表》。同日，被申請人執(zhí)法人員制作《取證記錄》，通過照片記錄了**工業(yè)區(qū)**店違法搭建情況。同日，被申請人作出《協(xié)助調(diào)查通知書》并張貼送達(dá)**店，同時抄送天安社區(qū)工作站。同日，被申請人制作《案件受理登記表》。2019年9月28日，深圳市**有限公司受深圳市福田區(qū)沙頭街道辦事處委托對沙頭街道**A出入口兩側(cè)建筑范圍進行測繪，出具（福）**《深圳市建筑物測繪報告》。2019年9月28日，被申請人向深圳市福田區(qū)住房和建設(shè)局發(fā)出《關(guān)于協(xié)助查詢**工業(yè)區(qū)**有限公司經(jīng)營場所是否辦理臨時建筑審批的函》，商請協(xié)助查詢**工業(yè)區(qū)**有限公司經(jīng)營場所是否辦理臨時建筑審批。2019年9月29日，被申請人詢問深圳**有限公司委托代理人李**，并制作《調(diào)查詢問筆錄》。同日，被申請人詢問申請人經(jīng)理趙**，并制作《調(diào)查詢問筆錄》。2019年9月30日，福田區(qū)住房和建設(shè)局回函稱：經(jīng)查詢，自2011年以來，**工業(yè)區(qū)**有限公司經(jīng)營場所建筑無臨時建筑審批記錄。同日，被申請人制作《立案審批表》。2019年10月8日，被申請人詢問謝**的委托代理人趙**，并制作《調(diào)查詢問筆錄》。2019年10月9日，被申請人進行重大案件集體討論，并制作《重大案件集體討論記錄》。2019年10月10日，被申請人作出《限期拆除通知書》（NO.**）并張貼送達(dá)申請人，同時抄送天安社區(qū)工作站。2019年11月14日，被申請人作出《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》并張貼送達(dá)申請人，同時抄送天安社區(qū)工作站。申請人對《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》不服，向本機關(guān)申請行政復(fù)議。

　　本機關(guān)認(rèn)為：《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第十一條規(guī)定：“區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察機構(gòu)履行下列職責(zé)：（二）查處轄區(qū)內(nèi)規(guī)劃違法行為和土地違法行為案件……”被申請人具有依法查處轄區(qū)內(nèi)規(guī)劃違法行為和土地違法行為的職責(zé)。

　　《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十四條第一款規(guī)定：“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行臨時建設(shè)的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門批準(zhǔn)。臨時建設(shè)影響近期建設(shè)規(guī)劃或者控制性詳細(xì)規(guī)劃的實施以及交通、市容、安全等的，不得批準(zhǔn)?！薄渡钲诮?jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第三十五條規(guī)定：“ 對未經(jīng)批準(zhǔn)或者未按照批準(zhǔn)內(nèi)容進行建設(shè)的臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施以及超過批準(zhǔn)期限未拆除的臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施,由規(guī)劃土地監(jiān)察機構(gòu)責(zé)令限期拆除。規(guī)劃土地監(jiān)察機構(gòu)拆除違法臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施,可以按照以下程序進行：(一)書面通知當(dāng)事人限期自行拆除,并將限期拆除通知張貼在臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施的顯著位置；(二)當(dāng)事人逾期不拆除的，由違法臨時建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施所在區(qū)的規(guī)劃土地監(jiān)察機構(gòu)予以拆除。”本案中，被申請人經(jīng)過調(diào)查詢問、取證、勘查，形成《調(diào)查詢問筆錄》《現(xiàn)場勘驗筆錄》《取證記錄》等證據(jù)，證實申請人未經(jīng)批準(zhǔn)建設(shè)臨時建筑物，違反了《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十四條第一款的規(guī)定。被申請人依據(jù)《深圳經(jīng)濟特區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察條例》第三十五條規(guī)定要求申請人七日內(nèi)自行拆除，由于申請人逾期不拆除，被申請人對該臨時建筑物予以拆除，案件事實清楚、證據(jù)充分，適用法律依據(jù)正確，程序合法。

　　綜上，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第一項的規(guī)定，本機關(guān)作出復(fù)議決定如下：

　　維持被申請人深圳市福田區(qū)規(guī)劃土地監(jiān)察局于2019年11月14日作出的深福田規(guī)土監(jiān)行案[2019]**號《臨時建筑物（構(gòu)筑物、設(shè)施）拆除通知書》。

　　本復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。申請人如對本復(fù)議決定不服，可自收到本復(fù)議決定書之日起十五日內(nèi)向深圳市鹽田區(qū)人民法院提起訴訟。

　　深圳市福田區(qū)人民政府

二〇二〇年二月十七日